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以企业与外界的商品和服务交易为核心内容的企业电子商务自二十世纪六十年代发端，到八十年代末由于专用增值网（VAN）在发达国家大型企业和通关部门的大量应用，开始了以增值网为基础的电子数据交换（EDI）应用在贸易领域内的革命。而自九十年代初的互联网（Internet）的迅速发展和应用，使得任何地区、任何规模的企业和部门都可以利用廉价的、开放的万维网（World Wide Web）而非昂贵的、封闭的VAN从事企业电子商务，并将原先用于VAN的EDI技术发展成基于Internet的Internet-EDI技术，形成了今天网上持卡购物（B to C）与企业之间的网上交易（B to B）的飞速发展，以致在美国克林顿时代形成了一股长期持续不衰的新经济热潮，并促进了全世界对Internet应用的热烈追逐。我国也概莫能外，中国大陆的上网人数从1999年初的210万惊人地发展到2000年6月底的1690多万。江泽民主席在1998年11月18日APEC第六次会议上指出电子商务代表着未来贸易方式发展的方向。最近于日本冲绳闭幕的2000年八国峰会更是通过了促进全球信息技术应用的冲绳宪章。 和美国电子商务较为成熟的发展环境不同，我国电子商务处于起步阶段，信用、技术、法律都存在明显的不足，但在激烈的市场竞争环境下，在全球互联网世界跑马圈地、硝烟四起的形势下，企业是否发展"B to B"、"B to C"实质上是企业在新世纪中"To be or not to be"的问题。下面所探讨的是目前法律环境下创建企业电子商务的律师实务。
一、 企业电子商务的准入与法律结构
需要看到，目前的企业电子商务热潮的最初动力来自于境外风险投资机构对dotcom公司在国内的推波助澜，但是境外风险投资机构若是以正规合法途径直接进入中国内地，必然涉及到我国对外商投资领域的准入规定与政策相关。因此首要的问题是要了解电子商务的准入问题。
（一）企业电子商务的准入
组建国内合资有限责任或股份制的电子商务公司主要按照《公司法》对于公司设立类型及行业注册资本的有关规定进行操作，障碍不大。
但对外商投资方而言，如果企业电子商务不仅意味网上内容的提供（即ICP，Internet Content Provider），而且意味着实际的商品买卖以及提供相关的售后服务，则需分析其准入可能性。
1. 生产性企业 要确知该投资方是否企图投资生产性企业并以此作为企业电子商务基础，如果该投资符合外经贸部对外商直接投资方向的暂行规定及其具体产业指导目录，则以该企业为原点的对自产产品的"B to B"及"B to C"的买卖及售后服务的电子商务都是允许准入的。
2. 商业企业 如果该投资方意欲通过电子商务途径从事产品代理买卖及其售后服务，则须根据国家经贸部和外经贸部颁布的《外商投资商业企业的试点办法》操作。其中对外方投资方规定了较高的准入条件，规定只能以合资或合作方式组建合营商业企业，其商业模式"B to B"及"B to C"均可，并且存在于零售与批发环节。但试点办法对零售与批发的准入要求有不同规定，其中申请零售业务的外方合营者，申请前三年年平均商品销售额应在20亿美元以上，申请前一年资产总额应在2亿美元以上，申请设立从事批发业务的合营商业企业的外国合营者，申请前三年年平均批发额应在25亿美元以上，申请前一年资产总额应在3亿美元以上。从事零售业的合营企业的注册资本不低于5000万元人民币，中西部不低于3000万元人民币；从事批发业务的合营商业企业的注册资本不低于8000万元人民币，中西部不低于6000万元人民币。合营企业设立连锁分店只能采取直接连锁形式，设立3家以上分店的，外方股权比例一般不得超过49%，设立3家以下分店的，则外方股权比例不得超过65%，但合营企业如果从事批发业务（零售兼营批发）的，则外方控股比例不得超过49%。这样的标准对拥有巨资但历史较短的境外风险资本而言显然难以适用。
3. 信息服务业 如果投资方意欲通过创建电子商务平台，在该平台上从事产品信息咨询中介，以促进产品买卖及其售后服务，由于并没有直接转售和代理，不属于从事商业行为，但需信息产业部门专项审批ICP许可证。由于外商准入ICP的规定迟迟未出台，现在的操作方式都是各地对此自行规定政策，准入的宽松程度不一样，政策波动比较大。一般而言，以合作、合资方式的准入可能性比外商独资的可能性大。由于这种模式的成功主要依赖于信息服务费收入高低，即依赖于信息发布费、网络广告费、咨询费、中介费等服务费的收入，故一般价值量大的大宗商品或设备采购才能支撑这样类型的虚拟交易市场的存在，"B to B"便自然地被选择为此类电子商务的经营模式。
4. 多种实体混合 事实上，许多有境外风险投资的国内电子商务的企业，往往采取设立多种性质的不同公司支持同一电子商务平台的做法来规避国内对于外国投资进入电子商务领域的限制。如，设立有外商投资的ICP网络公司，以获得ICP经营许可证，以该公司来开发和促销电子商务平台，吸引境外风险投资的注意和青睐，并成为风险投资融资的渠道，但产品代理销售则以国内合资的贸易公司来实施。此外，投资境内ICP公司的境外投资方则可以其境外实体共同支持促销、经营同一电子商务平台即网络。在这种情况下，真正从事产品代理销售的国内合资的贸易公司，在很多情形下，也有境外风险投资的出资，不过借用中国公民名义罢了。
（二）电子商务企业的法律结构
国内合资企业利用互联网投资创立电子商务平台的途径主要有：
1. 依托原有企业建立电子商务平台；
2. 由原来的企业投资组建新的企业主体建立电子商务平台；
3. 收购网络公司改造原来网站使之成为符合需要的电子商务平台；
4. 以数个公司主体支撑一个共同的电子商务平台。
上述四种企业电子商务平台建立的方式涉及了公司股权主体结构的安排与整合，需要律师提供相关的法律服务。
律师在为有境外风险投资的电子商务网络公司的设立提供意见时需要综合考虑以下因素：投资方内部股权结构安排，持续进一步融资的可能与便利，税收优惠或免税待遇，今后安排上市或股权转让的需要，以及中国国内对这类网络公司的审批要求与可能性。
一般而言，风险投资方选择在开曼群岛或百慕大群岛或维尔京群岛或香港设立公司，再从那里与中国国内的网络公司共同组建中外合营公司，再将资本通过合营公司融入中国。这样投资方与被投资方股权关系十分清晰，被风险投资选中的投资对象的创办人也可以创办人身份与风险投资方一起作为中外合营公司外方投资方的股东。依据中国政府有关部门对于外商投资ICP公司的规定，比较典型的风险投资结构及其说明可表述如下：
说明：
1. A公司的典型在于享受免税待遇的开曼注册的公司习惯上易于被美国风险投资家接受，并且此地公司都为美国纳斯达克市场和香港创业板市场所接受；
2. A公司至A'公司的虚线表明A'公司虽然是国内合资公司，但其资金却有境外风险投资的暗钱；
3. A公司至B公司的实线表明A公司可能作为实体并不符合中国政府有关部门对于外商投资ICP公司的审查要求转而收购一家符合要求的香港公司作为A'B公司的境外直接投资主体；
4. A'B公司成立后，虽然A'公司的部分资产和员工劳动关系移至A'B公司中，但A'公司仍然从事电子商务的网下操作业务。
二、 电子商务企业股权结构与职工持股计划
作为高科技产物的电子商务公司的初始投入有时是巨大的，需要靠不断融资以支撑其 迅猛的商业扩张计划，又由于企业高层经营与管理人才对于企业成功、扩张、乃至上市和后续发展的重要性；故海外尤其是美国投资者对于此类网络公司一开始就在股权结构和职工持股计划上考虑了今后的持续融资与扩张的可能以及对企业高层经营与管理人才的吸引、激励与制约的措施。目前，由于中国法律的障碍与限制，外商投资的电子商务公司对于持续融资的需要与职工持股计划的安排一般置于境外投资方公司层面上予以考虑。以下以前述开曼注册A公司为例来考察一下外商投资的电子商务网络公司的股权结构与职工持股计划：
（一） 境外投资方公司股权结构与职工持股计划
1. 股本授权制度与股票分类 开曼注册的A公司的股本制度和中国大陆的股本制度有极大差异。中国大陆的股本制度在登记制度上是每股等价、每股资本在公司成立前即予实缴的注册资本制度，而开曼法律规定股本制度是一种授权股本制度，即公司章程规定了总股本数额后，可以根据融资需要分步发行股票，股票可以根据需要划分为不同种类的股票，各种类股行权价格及行权期可以有不同的规定。
如，A公司创立时确定了该公司的股份总额，然后计划对该股份总额进行分期募集（即股权融资），包括在A公司符合上市标准后在公开资本市场的初次融资（IPO）。A公司的第一轮股权融资的股份被划分为普通股（common stock）、优先股（preference stock）和职工期权（stock option）。这里A公司的风险投资和A'公司创始人的股份在优先股和普通股中都有安排，A'公司的高级管理与经营人员的股权则安排在职工期权中体现。
2. 股票期权计划 目前，以美国为代表，股票期权授予范围逐渐从公司高级管理人员扩大到一般员工，但股票期权所体现的主要是作为一种激励与约束机制而非作为一种福利制度。律师在制订职工期权时要考虑以下几种因素：
（1） 授予时机 首先对于A'公司创建时高级经营人员以及需要引进的人才要有较厚重的股票期权的分配额度，并在劳动合同中约定相应的的服务年限前提和兢业与绩效奖励期权股票的制约规定；其次对A'公司或A'B公司一般员工要有升职与业绩突出奖励期权股票的激励制度。
（2） 股票来源 对A'公司或A'B公司职员而言，其被授予A'公司的股票期权都是A公司每一轮私募中预留的。除此之外，一般还可以通过发行新股、增资扩股、股权转让、上市公司回购股票的方式获得一部分股票作为期权股票。
（3） 行权价格和数量 一般情况下，A'公司或A'B公司初创时给员工A公司的股票期权购买价格（即行权价格）是非常低的，近于无偿。当A公司上市后，A公司的上市波动股价即为A'公司或A'B公司职员持有的股票期权的市场价格。股票期权比例在总股份比例事先要有确定，对于不同级别的公司经营人员其赋予的股票期权在其收入比例中也是不一样的，一般而言，职位愈高，股票期权所占的比重愈大。
值得注意的是，美国国内税法规定，激励股票行权价格不能低于股票期权赠予日的公平市场价格。而且，当某高级管理人员拥有该公司10%以上的投票权，股东大会又批准他参加股票期权计划时，则他的行权价格必须高于或等于赠予日的公平市场价格的110%，非法定股票期权的行权价可以低于市场公平价格的50%。
（4） 行权期限和速度 为了对期权持有人有一定的限制，一般规定在期权股票兑现期（即行权期限）开始前1-2年为等待期，行权期限一般为5-10年，行权有效期限结束后仍没有行权即按行权价格向A公司购入期权股票则视为放弃（option本身就是选择权的意思）。行权速度可以是匀速的，即每年行权的期权数量相等；行权速度也可以是加速的，即每年行权的期权数量是递增的。
（5） 行权的方式 只有股票期权的实际市场股价高于约定的购入价即行权价时行权才有意义。在选择行权的情形下，A'公司或A'B公司职员可以选择行权方式，即：可以依靠持有人个人完全支付；也可以在持有人以一定个人资产作抵押的前提下，由公司对持有人提供无息或低息贷款，制定相应的贷款计划和偿还计划，持有人还可以用期权所获得的红利来偿还贷款。
（6） 兑现价格 A'公司或A'B公司职员持有的期权在渡过行权期限后抛售或转让的价格即为兑现价格，兑现价格当然在高于行权价时才有意义，其兑现价格的高低当然部分取决于期权持有人的努力工作。
（二） 境内电子商务企业职工持股计划
中国电子商务的大发展还得依赖大量传统工商企业尤其是经济主体的国有企业的上网工程，但我国目前公有制企业产权不清晰，用于期权的股票来源渠道是受公司法和证券法的限制无法解决，健全的公司法人治理结构尚未建立，应当在上市公司中实施的期权制受到尚未成熟的资本市场的限制，公司的财务制度和对经营者的评价体系不健全，故上述在我国一些外商投资的电子商务企业中实行的期权制无法在其他国内合资的有限责任或股份制企业中推行�
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